浅谈直邮行业客户信息的法律保护

马宁

当前，商业秘密这个概念已经不是一个高深莫测的名词，但很多企业对其的认识还停留在很初级的层级，比如在交易合同里拷贝一个格式条款，强迫员工签订一份很霸道的保密协议，或者纠纷发生后不周密的组织一场诉讼，笔者碰到过很多本可以采用更科学的方式为自己赢得权益的案例，深为其感到遗憾。在此以一个最近宣判的案例来举例说明，并总结若干建议供企业思考。
2006年11月，上海高级人民法院对一起直邮行业客户信息侵权纠纷案作出终审判决，原告因未能充分举证有关数据信息属于商业秘密而败诉。看过判决，笔者回味良久，原告本可以在诉讼前甚至签订商业合同时做更充分的评估，设计更好的维权方案，尽管如此，笔者还是先总结若干法院的意见，供大家借鉴。
原告与案外人签订了直邮市场活动服务合同，为案外人的顾客招募活动提供近万条数据，数据范围为上海地区的时尚富有人群、社会精英。原告在所提供的数据中插入了少量种子数据，即虚拟的客户信息，由原告公司员工的地址及虚拟的客户名构成。为履行上述合同，原告委托被告打印提供数据的信封标签，包括了姓名、性别、城市、地址、邮编等内容，打印的范围包括原告的种子数据。而后，原告的种子数据中的员工收到了被告的广告函，原告认为被告的行为侵犯了自己的商业秘密，起诉至法院。
一审法院意见：原告主张的数据符合商业秘密的构成要件，应受到法律保护。但原告未就主张被告使用了其提供的近万条数据提供充分证据，仅提供了种子数据收到了被告广告函的证据。即使通过盖然性推断原则，也无法推断出被告使用了原告提供的如此多数据的结论。此外，原告为检测目的而虚拟的数项数据，如果不能与其他真实数据共同使用，其本身也无商业价值，不能独立构成商业秘密。因此，原告主张不能成立。
二审法院认为，本案所涉的有关数据信息涉及到公民个人的有关信息，与其他技术信息和经营信息相比，具有较大的特殊性。如果不经过合法程序而对这些个人信息进行获取和使用将会造成对公民个人权利的损害。因此，上诉人对其主张的有关数据信息商业秘密，应当举证证明其取得及使用这些有关数据信息具有合法的依据。否则，上诉人要求保护的商业秘密不能受到法律的保护。从本案的有关证据来看，无法反映上诉人是合法取得该有关数据信息的，也无法反映上诉人对于该有关数据信息的使用是经过有关公民的许可的。因此，上诉人关于要求保护其有关数据信息商业秘密的诉请，尚缺乏足够证据的支持。
原告失误之处：
（1）商业秘密案件复杂程度较高，总体来说对原告要求严格，需要诉前做周密的诉讼风险分析，以选择合适的案由。实际上，本案原告也可以考虑从违约的角度或不正当竞争中的诚信原则来起诉被告，胜算更大。
（2）起诉前，原告可以选择不同的被告类型的公司分散风险。
律师点评：根据笔者的经验，经营信息的法律保护比技术秘密难度更大，因为经营信息的权属认定较为困难，被告往往以公知信息为由抗辩，而且取证较难，因此需要律师较早介入涉及合理的方案。本案原告并不是规模很大的企业，但仍然遇到了商业秘密的问题，可见商业秘密离企业并不遥远。笔者认为，商业秘密是个较抽象的概念，很大程度上需要根据企业的业务类型量身定做保护方案，企业对此的误区往往是不重视事前预防，应引以为鉴。

江苏省连云港市人民政府


连政发〔2008〕13号

　
连云港市政府关于印发连云港市非物质文化遗产保护工作管理办法的通知


各县、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：
《连云港市非物质文化遗产保护工作管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。



二○○八年一月三十日


连云港市非物质文化遗产
保护工作管理办法

第一章　总　　则

第一条　为加强非物质文化遗产保护工作，根据国务院《关于加强文化遗产保护的通知》（国发〔2005〕42号）、《国务院办公厅关于加强我国非物质文化遗产保护工作的意见》（国办发〔2005〕18号）以及《江苏省非物质文化遗产保护条例》和省政府办公厅《江苏省非物质文化遗产代表作申报评定暂行办法》（苏政办发〔2006〕43号），结合我市实际，制定本办法。
第二条　本市行政区域内的非物质文化遗产的保护和管理适用本办法。
本办法所称的非物质文化遗产包括：
（一）口头传统，包括作为文化载体的语言；
（二）传统表演艺术和民间美术；
（三）传统礼仪、节庆、庆典以及竞技、游戏等民俗活动；
（四）传统手工艺技能；
（五）有关自然界和宇宙的民间传统知识和实践；
（六）与本条上述第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）项相关的资料、实物和场所；
（七）其他需要保护的非物质文化遗产。
第三条　非物质文化遗产保护工作坚持政府主导、全社会共同参与，贯彻保护为主、抢救第一、合理利用、传承发展的方针。
第四条　市、县区人民政府（含连云港经济技术开发区管委会，下同）负责非物质文化遗产保护工作，建立部门联席会议制度，统一协调非物质文化遗产保护工作，并将非物质文化遗产保护工作纳入国民经济和社会发展规划以及城乡建设规划。非物质文化遗产保护所需经费列入本级财政预算。部门联席会议由文化局、发展和改革委员会、教育局、财政局、建设局、规划局、广播电视局、旅游局、民族宗教局组成。文化局为召集单位，文化局局长任部门联席会议召集人，文化局副局长任部门联席会议成员兼秘书长，各成员单位负责同志任部门联席会议成员。部门联席会议办公室设在文化局，负责日常工作。
第五条　市、县区人民政府文化行政部门主管本行政区域内非物质文化遗产保护工作。
市、县区人民政府发展和改革、教育、财政、建设、规划、广播电视、民族宗教、旅游局等有关部门按照各自职责，做好非物质文化遗产保护工作。
第六条 各县区人民政府及市、县区有关部门应当宣传非物质文化遗产及其保护工作，加强非物质文化遗产保护工作的队伍建设，培养非物质文化遗产保护、研究、传承等各类专门人才，支持传承人和传承单位开展优秀非物质文化遗产的传承活动。
第七条　鼓励、支持社会团体、研究机构、大专院校、企事业单位和个人等社会各方面力量参与非物质文化遗产保护工作。
鼓励、支持境内外的单位和个人依法开展非物质文化遗产保护工作的合作和交流活动。
第八条　在非物质文化遗产保护工作中做出显著成绩的单位和个人，由市、县区人民政府及其文化行政部门予以表彰和奖励。

第二章 申报与评定

第九条　建立连云港市非物质文化遗产代表作名录体系，实行分级保护，其目的是：
(一)推动我市非物质文化遗产的抢救、保护与传承；
(二)加强中华民族的文化自觉和文化认同，提高对中华文化整体性和历史连续性的认识;
(三)尊重和彰显有关社区、群体及个人对中华文化的贡献，展示中国人文传统的丰富性；
(四)鼓励我市公民、企事业单位、文化教育科研机构、其他社会组织积极参与非物质文化遗产的保护工作。
第十条　非物质文化遗产代表作的申报评定工作由部门联席会议办公室具体实施。部门联席会议办公室要与各有关部门、单位和社会组织相互配合、协调工作。
第十一条　申报项目须提出切实可行的五年保护计划，并承诺采取相应的具体措施，进行切实保护。这些措施主要包括：
（一）建档：通过搜集、记录、分类、编目等方式，为申报项目建立完整的档案；
（二）保存：用文字、录音、录像、数字化多媒体等手段，对保护对象进行真实、全面、系统的记录，并积极搜集有关实物资料，选定有关机构妥善保存并合理利用；
（三）传承：通过社会教育和学校教育等途径，使该项非物质文化遗产的传承后继有人，能够继续作为活的文化传统在相关社区尤其是青少年当中得到继承和发扬；
（四）传播：利用节日活动、展览、观摩、培训、专业性研讨等形式，通过大众传媒和互联网的宣传，加深公众对该项遗产的了解和认识，促进社会共享；
（五）保护：采取切实可行的具体措施，以保证该项非物质文化遗产及其智力成果得到保存、传承和发展，保护该项遗产的传承人(团体)对其世代相传的文化表现形式和文化空间所享有的权益，尤其要防止对非物质文化遗产的误解、歪曲或滥用。
第十二条　公民、企事业单位、社会组织等，可向所在行政区域文化行政部门提出非物质文化遗产代表作项目的申请，由受理的文化行政部门逐级上报。申报主体不是申报项目传承人(团体)的，申报主体应获得申报项目传承人(团体)的授权。
第十三条 实行市、县（区）两级非物质文化遗产代表作名录的申报工作。
（一）县（区）级非物质文化遗产代表作名录申报：由乡镇人民政府（街道办事处）对本行政区域内的申报项目进行汇总、筛选后，向县（区）部门联席会议办公室提出申报，县（区）直属单位可直接向县（区）部门联席会议办公室提出申报，县（区）部门联席会议办公室组织评审委员会评审并征求有关部门、社会团体和公众的意见后，由同级人民政府核定公布，并报上一级人民政府备案。
（二）市级非物质文化遗产代表作名录申报：由县（区）文化行政部门对本行政区域内的申报项目进行汇总、筛选，经同级人民政府核定后，向市部门联席会议办公室提出申报，市直属单位可直接向市部门联席会议办公室提出申报，市部门联席会议办公室组织评审委员会评审并征求有关部门、社会团体和公众的意见后，由同级人民政府核定公布，并报上一级人民政府备案。
（三）驻连部、省属单位非物质文化遗产代表作名录申报：由驻连部、省属单位直接向所在地文化行政部门申报。
第十四条　评审委员会由文化行政部门有关负责同志和相关领域的专家组成，承担非物质文化遗产代表作的评审和专业咨询。评审委员会每届任期四年。评审委员会设主任一名、副主任若干名，主任由文化行政部门有关负责同志担任。评审委员会提出非物质文化遗产代表作推荐项目，提交部门联席会议办公室。部门联席会议办公室通过媒体对非物质文化遗产代表作推荐项目进行社会公示，公示期30天。经部门联席会议审核同意后，上报同级人民政府批准、公布。

第三章 规划与保护

第十五条　市人民政府文化行政部门会同有关部门编制全市非物质文化遗产保护规划，报市人民政府批准后组织实施，并报上一级文化行政部门备案。
县区人民政府文化行政部门会同有关部门根据市非物质文化遗产保护规划，结合当地实际，编制本行政区域非物质文化遗产保护规划，报同级人民政府批准后组织实施，并报上一级文化行政部门备案。
第十六条　市、县区人民政府文化行政部门及其他有关部门应当对本行政区域内的非物质文化遗产进行普查、确认、登记，运用文字、录音、录像、 数字化多媒体等方式，对非物质文化遗产进行真实、系统和全面的记录。
市、县区人民政府文化行政部门应当建立非物质文化遗产档案及相关数据库，可以公布的，应当及时公布。　
第十七条　对具有重大保护价值的非物质文化遗产，由市、县区人民政府依照国家有关规定申报国家级非物质文化遗产代表作以及联合国人类非物质文化遗产代表作。对濒危的非物质文化遗产代表作，由市、县区人民政府制定抢救保护方案，并组织文化行政部门及其他有关部门及时进行科学、有效的抢救性保护。
前款规定的抢救性保护包括，对年事已高、掌握特殊传统技艺的非物质文化遗产传承人工作、生活条件的改善，对其技艺的记录、整理和传承以及对珍贵、濒临灭失的非物质文化遗产实物、资料、场所的征集、收藏、保存和修缮等内容。
第十八条　对列入非物质文化遗产代表作名录的非物质文化遗产代表作所涉及的建筑物、场所、遗迹及其附属物，由市、县区人民政府划出保护范围，作出标志说明，建立专门档案，并在城乡规划和建设中采取有效措施予以保护。
前款标志说明，应当包括非物质文化遗产代表作的名称、级别、保护范围、简介、公布机关、公布日期、立标机关、立标日期等内容。
第十九条　非物质文化遗产现存形态较完整、特色鲜明，有行之有效的传承措施和广泛群众基础的特定区域，所在地县区人民政府申报，经市人民政府文化行政部门审核后，按权限分别报省、市人民政府授予相应称号。所在地县区人民政府应当采取有效措施进行整体性保护。
对非物质文化遗产遭到破坏，不再符合规定条件的区域，由省、市人民政府撤销相应称号。

第四章　传　　承

第二十条　市、县区人民政府文化行政部门确定和命名本级非物质文化遗产代表作的代表性传承人和代表性传承单位。
市、县区人民政府文化行政部门确定和命名代表性传承人和代表性传承单位前，应当进行公示，征求公众以及有关部门、社会团体、专家学者的意见。确定和命名代表性传承人和代表性传承单位后，应当在15日内予以公告。
市、县区人民政府文化行政部门应当为非物质文化遗产代表性传承人和代表性传承单位建立档案。
第二十一条　符合下列条件的公民，可以申请或者被推荐为非物质文化遗产代表性传承人：
（一）掌握并保持某项非物质文化遗产代表作的表现形态或者技艺；
（二）在一定区域内被公认为在非物质文化遗产传承方面具有较大影响；
（三）积极开展传承活动，培养后继人才。
第二十二条　符合下列条件的组织和团体，可以申请或者被推荐为非物质文化遗产代表性传承单位：
（一）有掌握某种非物质文化遗产代表作表现形态或者技艺的传承人，并对该非物质文化遗产展开研究；
（二）以传承、发展非物质文化遗产为宗旨，并坚持开展相关活动；
（三）保存某项非物质文化遗产的原始资料或者代表性实物。
第二十三条　代表性传承人和代表性传承单位享有下列权利：
（一）开展传艺、讲学以及艺术创作、学术研究等活动并取得报酬；
（二）向他人有偿提供其掌握的知识和技艺以及有关的原始资料、实物、场所等；
（三）开展传承活动有经济困难的，可以申请市、县区人民政府予以资助。
第二十四条　代表性传承人和代表性传承单位履行下列义务：
（一）按照师承形式或者其他方式选择、培养新传承人；
（二）完整保存所掌握的知识、技艺及有关的原始资料、实物、建筑物、场所等；
（三）依法开展展示、传播非物质文化遗产等活动。
第二十五条　做出重要贡献的代表性传承人和代表性传承单位，由市人民政府文化行政部门报市人民政府核准，授予杰出传承人和优秀传承单位称号。
获得杰出传承人称号的代表性传承人可以享受地方政府津贴。
各县区人民政府和市、县区相关部门应当支持杰出传承人和优秀传承单位开展非物质文化遗产传承活动，支持的方式主要有：
（一）提供必要的场所；
（二）给予适当的资助；
（三）促进相关的交流；
（四）开展相应的宣传；
（五）其他形式的帮助。
第二十六条　市、县区人民政府文化行政部门应当定期对代表性传承人、代表性传承单位、杰出传承人和优秀传承单位进行评估，丧失命名条件的，由命名机关撤销其命名。
市级代表性传承人、代表性传承单位、杰出传承人和优秀传承单位的具体评定办法，由市人民政府文化行政部门制定，并报市人民政府批准。

第五章 管理与利用

第二十七条　市、县区人民政府设立的收藏、研究以及其他文化机构对本行政区域内具有代表性的非物质文化遗产资料和实物进行征集、收购。征集、收购时，应当遵循自愿原则，合理作价，并可以向所有者颁发证书。
鼓励单位和个人将其所有的非物质文化遗产资料和实物捐赠或者委托给政府设立的收藏、研究以及其他文化机构收藏、保管或者展出。对捐赠者，应当给予奖励，并颁发捐赠证书；对委托者，应当注明委托单位和个人的名称和姓名。
鼓励有条件的单位和个人成立研究机构，兴办专题博物馆，开设专门展室，开展对非物质文化遗产的研究工作，展示有代表性的非物质文化遗产。
第二十八条　市、县区人民政府设立的收藏、研究以及其他文化机构征集、收购和受赠的非物质文化遗产珍贵资料、实物属国家所有，应当妥善保管，任何单位和个人不得侵占、破坏。
公民、法人和其他组织合法拥有的承载非物质文化遗产的珍贵资料、实物、场所等，其所有权受法律保护。
非物质文化遗产知识产权受法律保护。
第二十九条　各县区人民政府和市、县区有关部门应当鼓励和扶持有关单位和个人在有效保护的前提下合理利用优秀非物质文化遗产资源，进行弘扬优秀传统文化的文艺创作，开发具有民间和地方文化特色的传统文化产品，拓展民间民俗文化旅游服务。
利用非物质文化遗产资源，应当尊重其原真性和文化内涵，保持原有文化生态资源和文化风貌，不得歪曲、滥用。
　各县区人民政府和市、县区有关部门应当采取限量开采、提高利用率等措施保护与非物质文化遗产传承密切相关的天然原材料和珍稀矿产，严禁乱采、滥挖或者盗卖。
第三十条　列入非物质文化遗产代表作名录的传统工艺、制作技艺和艺术表现方法以及其他技艺，属于国家秘密的，应当按照国家保密法律、法规规定的程序确定密级、保密期限、保密要点及知悉范围，并采取相应的保密措施；属于商业秘密的，按照国家有关法律、法规执行。
纳入保密范围的传统工艺、制作技艺和艺术表现方法以及其他技艺，应当依照法律、法规规定的方式、途径进行传播、传授和转让。
第六章 保障措施

第三十一条　市、县区人民政府财政部门应当根据当地非物质文化遗产的分布和工作开展情况，在年度财政预算中安排资金，用于下列项目：
（一）非物质文化遗产的普查；
（二）濒危非物质文化遗产的抢救；
（三）非物质文化遗产的传承和传播活动；
（四）非物质文化遗产重大项目的研究；
（五）非物质文化遗产珍贵资料和实物的征集和收购；
（六）非物质文化遗产的宣传教育；
（七）非物质文化遗产保护的其他重大事项。
　市、县区人民政府文化、财政等部门应当加强对非物质文化遗产保护专项资金的管理，确保专款专用。
　第三十二条　鼓励通过公民、法人和其他组织捐赠等方式依法设立非物质文化遗产保护资金，专门用于非物质文化遗产保护，任何单位和个人不得侵占、挪用。
对非物质文化遗产保护捐赠资金或者实物的公民、法人和其他组织，按照国家有关规定享受优惠待遇。
第三十三条　鼓励和支持教育机构以开设相关课程等形式开展传播、弘扬优秀非物质文化遗产的活动。
　中小学校应当将本地优秀的、体现民族精神与民间特色的非物质文化遗产列入教育内容，因地制宜地开展教育活动。
　鼓励和支持高等院校和科研机构开展非物质文化遗产保护的研究和专门人才培养。
第三十四条　图书馆、文化馆、博物馆、科技馆等公共文化机构应当展示和传播本地有代表性的非物质文化遗产，有条件的应当向中小学生免费开放。
新闻出版、广播电视、互联网等公共传媒应当介绍、宣传优秀的非物质文化遗产及其保护工作，普及保护知识，提高全社会自觉保护非物质文化遗产的意识。

第七章 法律责任

第三十五条　违反本办法规定，对列入濒危名单的非物质文化遗产代表作，由于未采取科学、有效的抢救性保护措施，导致灭失的，对直接负责的主管人员和直接责任人员，依法给予行政处分。
第三十六条　违反本办法规定，对征集、收购和受赠的非物质文化遗产珍贵资料、实物未妥善保管的，由市、县区人民政府文化行政部门责令改正；造成严重损坏、被窃或者遗失的，对直接负责的主管人员和直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十七条　违反本办法规定，侵占、破坏非物质文化遗产珍贵资料、实物和场所的，依法承担民事赔偿责任，并由市、县区人民政府文化行政部门责令改正；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，并处五千元以上二万元以下罚款；违反治安管理规定的，由公安机关予以处罚，构成犯罪 的，依法追究刑事责任。
第三十八条　市、县区人民政府文化行政部门及其他有关部门工作人员，在非物质文化遗产保护工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第八章　附　　则

第三十九条　本办法中所称的非物质文化遗产资料、实物和场所等，已被确定为文物的，适用文物保护法律、法规。
第四十条　本办法自2008年2月1日起施行。