论我国债务人异议之诉制度的构建
孙开炎 孙璇
摘要：我国新修订的《民事诉讼法》已经确立了程序上的执行救济和实体上的执行救济，尽管存在不合理的地方，但是相比以前，对执行救济制度的完善的确是一个巨大的进步。实体上的执行救济只确立了第三人异议之诉，但对于债务人异议之诉却没有规定。笔者通过分析、比较债务人异议之诉和第三人异议之诉，以及债务人异议之诉程序和再审程序，通过建立债务人异议之诉的原因分析和借鉴其他国家和地区之规定，得出了我国也应该建立债务人异议之诉制度以及分析了如何构建债务人异议之诉制度。
关键词：实体上的执行救济 第三人异议 债务人异议之诉
On Establishment of the System of Our Country Lawsuit of debtor disagreement
Abstract : Our country has been established procedure’ execution remedy and substantive execution remedy on new civial procedure law . Though there are some nonrational problems, compared with the pass, it is a great progress for the perfection of system of execution remedy. The third party ’s disagreement lawsuit is in effect for substantive execution remedy , however, Lawsuit of debtor disagreement is not regulated . This paper analyses our country should establish the system of lawsuit of debtor disagreement and how to set up it refering to other countries and area regulations ,compared lawsuit of debtor disagreement with the third party ’s disagreement lawsuit , compared procedure for Lawsuit of debtor disagreement and retrial procedure , though the analysis of causes of esbablishing lawsuit of debtor disagreement .
Key words: substantive execution remedy;the third party disgreement ; Lawsuit of debtor disagreement
我国新修订的《民事诉讼法》已经确定了当事人以及利害关系人程序上的执行救济即执行行为异议和案外人（第三人）实体上的执行救济，对于保护当事人和利害关系人的合法权益以及监督执行机构依法执行、规范执行行为有重大的意义。尽管新修订的《民事诉讼法》确立的程序上的执行救济和实体上的执行救济存在不合理不完善的地方，但是与修订前相比，已经更加合理、更加具有可操作性，而且为进一步规范执行行为和解决执行难问题奠定了基础。制度上的不完善可以随着司法改革进程、立法进步以及人们法治观念的提高进一步完善，但是，某项制度如果缺失则根本危及公平正义，其负面影响不可谓不大焉，这是国家立法上的不作为，有些国家已经规定国家立法之不作为对公民造成的损失可以提起宪法诉讼，请求国家赔偿以期督促国家立法机关提高立法质量和最大限度的保护公民的权利。笔者认为债务人异议之诉制度的缺位已经严重影响到对债务人利益的保护，有悖于有损害必有救济的原则，因此，构建债务人异议之诉制度是保障债务人权利的根本途径。笔者通过对建立债务人异议之诉制度的原因分析和借鉴其他国家和地区的债务人异议之诉制度具体分析了如何构建我国的债务人异议之诉制度。
一、债务人异议之诉制度
（一）债务人程序上的执行救济与实体上的执行救济
我国新修订的《民事诉讼法》（以下简称新《民诉法》）确立了当事人以及利害关系人对执行行为的异议和案外人异议之诉，以期能更好的保护执行当事人和案外人的利益。新《民诉法》第二百零二条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”第二百零四条：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”
从二百零二条可以看出，债务人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议，该条确立了债务人程序上的执行救济措施。从二百零四条可以看出，确立了第三人异议之诉。但是，如果债务人在实体上有排除强制执行的事由，但是法律却缺乏相应的救济措施，有悖于有损害必有救济之格言。债务人异议包括债务人对程序上的执行异议和对实体问题上的执行异议，相对应的救济措施是债务人程序上的执行救济和债务人实体上的执行救济。 两者区别如下：
（1）性质不同。实体上的执行救济所主张的是实体权利，而程序上的执行救济是对执行行为在程序上有所不服。
（2）管辖不同。实体上的执行救济由执行法院的审判机关管辖，程序上的执行救济由执行机关管辖。
（3）裁判程序不同。实体上的执行救济由执行法院的审判机关依通常的诉讼程序进行审理，经开庭辩论后进行判决；程序上的执行救济由执行机关用裁定方式处理，一般不要求进行言词辩论。
（二）债务人异议之诉与第三人异议之诉
实体上的执行救济包括债务人异议之诉和第三人异议之诉，所谓实体上的执行救济是指债务人或第三人对于债权人的请求存在着实体上的争议，因而请求对争议的实体法律关系进行裁判，以排除强制执行的救济方法。债务人异议之诉是指债务人对强制执行名义所载的请求，主张有足以排除强制执行的事由，而请求法院以判决宣告该执行根据不许强制执行。第三人异议之诉是指第三人就执行标的物有足以排除强制执行的权利，请求法院以判决宣告不准执行该物。 两者区别如下：
（1）异议主体不同。前者只能由债务人对债权人提起；后者既可由第三人对债权人提起，也可由第三人对债务人提起。
（2）异议之诉的目的不同。前者以排除强制执行行为即执行根据的执行力为目的；后者虽也以排除执行行为为目的，但其要求排除的是对特定标的物的执行。
（3）异议之诉提起的理由不同。前者的提起是因为债务人本身对债权人的请求有异议；后者的提起是因为第三人就执行标的物享有权利。
（4）对异议之诉理由的限制不同。前者的异议理由一般应该发生在执行根据成立之后，执行根据为法院判决的，异议理由也可以发生在口头辩论结束之后。但后者则没有这种限制，一般发生在执行过程中。
（5）异议之诉的对象不同。前者可以对执行根据所记载的各种请求权提出，包括金钱债权、物的交付请求权、作为和不作为的请求权；而后者只能对财产权的执行提出，对于作为和不作为请求权不能提起。
（6）判决效力不同。前者，其有理由的判决，就执行根据未实现的部分，可排除执行力，但不能撤销强制执行程序已终结部分；后者，其有理由的判决，只能排除对特定标的物的强制执行，不能排除执行根据的效力的全部或一部。
二、建立债务人异议之诉制度之原因分析
我国新《民诉法》第四百零二条只规定了第三人异议之诉制度，而对债务人异议之诉制度则未作规定。笔者认为立法者未考虑建立债务人异议之诉制度可能基于以下原因：
（1）再审程序可以周全的保护债务人的利益。
毋庸置疑，债务人一直是诉讼中的当事人，参与诉讼的进行，经过一、二审的程序保障，债务人的权利理应该已经得到了最大限度的保护，债务人仍有异议，不服从判决，符合新《民诉法》规定的再审事由的，仍可提起再审之诉。司法资源的有限性决定了如果能利用现有的资源解决纠纷，没必要再构建一新的制度，这样可以减少人力、物力和财力之浪费，能利用最小的资源消耗解决纠纷，保护当事人的合法权利和维护社会秩序。
（2）执行效率提高的需要。
立法者担心建立债务人异议之诉制度赋予债务人更多的权利，是否不利于执行效率的提高？债务人可以随意提出执行异议之诉，阻碍执行的进行，对解决执行难问题又造一制度障碍。立法者的这种考虑其合理性是显而易见的，更契合了当前中国的现实。为了解决执行难问题，提高执行效率，债务人异议之诉之建立似乎没有必要。
（3）判决之既判力维持的需要。
如果允许债务人提出异议之诉，法院必然会作出一判决，此前，关于当事人之间的实体争议问题已经作出一判决，两判决之间的关系如何？前后两判决之间的衔接问题如何解决？判决的既判力效力如何维持？立法者似乎不得不考虑。制度的建构不能随心所欲，应该能最大限度的解决现实问题和使相关制度之间良性运作，否则法院判决的权威性和公性力将丧失殆尽。如果赋予了债务人异议之诉的权利，此判决是否要遵循前一判决的既判力，但是，如果相互矛盾怎么办？是否意味着前一判决错误？立法者不建立债务人异议之诉制度似乎作了很周密的考虑。
笔者认为立法者作了过多的担心，导致因噎废食。过于维持原状和担心是否导致对债务人权利的漠视和侵害？笔者仔细分析了上述原因是站不住脚的，债务人异议之诉制度的建立原因如下：
（1）再审程序不能周全的保护债务人的合法权利，债务人异议之诉的建立能更好的保护债务人的利益。
举个例子，终局判决是具有既判力的执行根据，但因其成立后债务人履行了规定的义务，则其实体上请求权归于消灭；然而执行根据本身并不当然失去其效力，债权人仍然可依执行根据申请执行，并不因执行根据所表示的请求权存在与否而受影响。为了给债务人以适当的保护，在执行程序外，债务人可以请求债权人请求返还不当得利或赔偿损失。在执行程序中，允许债务人提起异议之诉，请求排除执行根据的执行力，以资救济。
（2）债务人异议之诉制度的建立并不影响执行效率的提高，恰恰相反，能在兼顾公平的前提下最大限度的提高效率。
法律可以明确作出规定，债务人异议之诉的提起，原则上不影响执行的进行，以免债务人借异议之诉阻碍执行程序的进行。但是，法律也应该作出例外的规定，如果债务人提供相应的担保，人民法院可以根据具体情况判断停止执行，以免对债务人造成更大的损失；如果申请执行人也提供担保，执行可以继续进行。终局判决作出后如果执行错误的，申请执行人应该对债务人造成的损失承担赔偿责任。因此，债务人异议之诉的建立必须完善相应的财产担保制度，以此来兼顾债权人与债务人之间利益的平衡。
（3）债务人异议之诉制度的建立并不影响判决之既判力，两者相互结合能公平的保护债权人和债务人的利益。
因为后一判决与前一判决一般不可能相互矛盾，如果相互矛盾，要么不应该提起债务人异议之诉，要么也不受判决既判力之约束，而应该启动再审之程序，纠正原审之错误判决。受既判力约束的诉讼资料仅限于言词辩论完结之前，对于法院判决后出现的新事由和事实,有足以消灭原实体权利义务关系的，那也不能认为原判决错误。债务人异议之诉是为了排除执行名义之强制执行力以保护债务人的利益。笔者认为再审程序与债务人异议之诉在性质、针对的对象、诉讼标的，提起事由等方面存在巨大的差异，因此债务人异议之诉制度之建立非常有必要。债务人异议之诉制度的建立弥补了债务人实体上救济方法（再审）之不足，两者区别如下：
1．两者性质不同。再审程序是为了纠正已经发生法律效力裁判中的错误而对案件再次进行审理的程序。再审程序是民事诉讼程序制度中的一项补救制度，是民事诉讼程序制度中不可缺少的一个组成部分。债务人异议之诉的性质，理论界有六种不同的看法：第一，给付之诉说。该说认为，债务人异议之诉是债务人诉请确认债权人的请求权不存在，并命债权人不作为或返还执行标的物，所以其诉讼标的是债权人应为一定的给付。第二，确认之诉说。该说主张，债务人异议之诉是债务人请求确认执行名义所载的实体请求权不存在，或者虽然存在却有变更，并以确认或变更该法律关系作为诉讼标的，所以其性质是确认之诉。第三，形成之诉说。该说认为，债务人异议之诉是债务人基于实体上的事由，请求排除执行名义的执行力，即请求排除执行名义的执行力发生消灭或变更，所以在性质上属于形成之诉。第四，救济之诉说。日本学者石川明等认为，债务人异议之诉兼具确定实体上法律关系及执行名义执行力的作用，不仅有排除民事执行的形成力，而且对于当事人之间的实体法律关系也有既判力，与上诉、再审等程序一样具有救济的功能，所以在性质上属于救济之诉。第五，命令之诉说。德国学者库特纳认为，债务人异议之诉的目的在于确定实体上的法律关系，并根据确定的结果命令执行机关是否依原执行名义采取执行措施，如果债务人胜诉则命令执行机关不得依原执行名义执行，如果债务人败诉，则命令执行机关按原执行名义执行。所以，债务人异议之诉在性质上属于命令之诉。第六，新形成之诉说。日本学者斋藤秀夫主张，债务人异议之诉的判决，可以排除执行名义的执行力，当然属于形成之诉。但该形成之诉争议的法律关系已不是先行裁判所确定的法律关系，所以，债务人异议之诉在性质上属于新形成之诉。 笔者认为债务人异议之诉属于形成之诉。债务人异议之诉的目的在于排除执行名义的执行力，要排除原执行名义的执行力必须变更原执行名义确定的当事人之间的实体权利义务关系，所以，将当事人异议之诉归入形成之诉的范畴较为合理。
宁夏回族自治区地震重点监视防御区管理办法
宁夏回族自治区人民政府
宁夏回族自治区人民政府令第91号
《宁夏回族自治区地震重点监视防御区管理办法》已经2006年7月12日自治区人民政府第77次常务会议讨论通过，现予公布，自2006年9月1日起施行。
自治区主席 马启智
二零零六年七月十二日
宁夏回族自治区地震重点监视防御区管理办法
第一章 总则
第一条 为了加强地震重点监视防御区的防震减灾工作，提高地震灾害的防御能力，保护人民生命财产安全，根据《中华人民共和国防震减灾法》（以下简称《防震减灾法》）、《宁夏回族自治区防震减灾条例》以及有关法律、法规的规定，结合本自治区实际，制定本办法。
第二条 本办法所称地震重点监视防御区（以下简称重点防御区），是指未来十年或稍长一段时间内，存在发生破坏性地震危险或者受破坏性地震影响，可能造成严重灾害损失，需要加强防震减灾工作，并按照法定程序确定或批准的区域。
第三条 在自治区重点防御区内，从事地震监测预报、震灾预防、应急救援等活动，适用本办法。
第四条 重点防御区的县级以上人民政府应当加强对防震减灾工作的领导，健全防震减灾工作制度，并将防震减灾工作经费纳入同级财政预算，保障防震减灾工作的实施。
县级以上人民政府负责管理地震工作的部门或者机构（以下简称地震工作主管部门）以及发展和改革、财政、建设、民政、国土资源以及其他有关部门，应当按照各自的职责，共同做好重点防御区的防震减灾工作。
第五条 重点防御区分为国家级重点防御区和自治区级重点防御区。
自治区北部至宁蒙交界地区属于国家级重点防御区。
在自治区行政区域内地震动峰值加速度0.20g（地震基本烈度Ⅷ度）及以上的区域，是自治区级重点防御区。具体范围由自治区地震行政主管部门结合自治区震情和社会经济情况提出，经自治区人民政府批准、发布。
第二章 监测预报
第六条 重点防御区的县级以上人民政府及其地震工作主管部门应当完善以下监测措施，提高地震监测预报能力：
（一）制定地震监测预报发展规划和地震监测预报方案，并组织实施；
（二）调整地震监测台网布局，加强对地震信息缺失地区的地震监测；
（三）健全流动监测和流动前兆监测系统，提高地震信息的获取能力；
（四）健全地震短期预报、临震预报和震情跟踪会商制度；（五）建立地震预测评估体系和地震预报风险决策机制。
第七条 重点防御区的县级以上人民政府应当加强对地震监测台网基础设施建设及更新改造，配备先进技术装备。
地震监测台网实行分级、分类、属地管理，其建设及运行经费分别由同级财政承担。
第八条 重点防御区的各级人民政府应当建立和完善群众性地震宏观测报网、地震灾情速报网和地震知识宣传网，切实加强群测群防工作。
各乡（镇）以及街道居民委员会应当按照国家有关规定配备防震减灾助理员。
各级财政部门应当建立稳定的群测群防经费渠道，制定地震宏观观测员岗位津贴发放标准，稳定群测群防工作队伍。
第九条 下列建设工程的建设单位，应当按照国家有关规定设置相应的强震动观测设施：
（一）蓄水量为3000万立方米、坝高100米及其以上的水库大坝和位于城市市区内或者上游的I级挡水建筑及防护堤工程；
（二）自治区、设区的市的长途电信枢纽建筑，一级邮件处理中心，10千瓦以上的广播、电视发射塔；
（三）大型立交桥、特大型桥梁以及高度达到60米以上的高层建筑物；
（四）国家规定的其它重大建设工程。
强震动观测设施的建设资金和运行经费由建设单位承担。
地震工作主管部门对强震动观测设施的安装和运行情况进行监督、指导。
第十条 地震监测设施和地震观测环境依法受法律保护。
新建、改建、扩建建设工程，不得危害地震监测设施和地震观测环境。确实无法避免的，规划部门在核发选址意见书时，应当事先征求项目所在地的地震工作主管部门的意见；建设单位在建设项目设计前，应当征得项目所在地的地震工作主管部门的同意，并增建抗干扰设施或者新建地震监测设施后，方可进行建设。
增建抗干扰设施或者新建地震监测设施的费用由建设单位承担。
第十一条 任何单位和个人应当为地震监测和地震异常现象调查提供方便，不得妨碍和阻挠地震工作主管部门及其工作人员进行地震监测和地震异常现象调查。
第三章 震灾预防
第十二条 重点防御区内新建、扩建和改建的建设工程，必须达到抗震设防要求。
依法进行地震安全性评价的建设工程，建设单位应当在建设项目可行性研究阶段，到县级以上人民政府地震工作主管部门办理建设工程地震安全性评价和抗震设防要求确认手续。
前款规定以外的建设工程，由建设单位按照国家颁布的地震烈度区划图或者地震动参数区划图规定的抗震设防要求，到工程所在地的地震工作主管部门确认抗震设防要求。
第十三条 重点防御区的各级人民政府及其有关部门应当依法将抗震设防要求纳入当地基本建设管理审批程序，加强对抗震设防工作的管理。
发展和改革、国土、规划等项目审批部门，在审查论证和审批重点防御区内的工程建设项目可行性研究报告时，应当通知项目所在地的地震工作主管部门参加会审，对可行性研究报告中未包含抗震设防要求的项目，不予批准。
第十四条 交通、建设以及其他有关专业主管部门，应当依据确定的抗震设防要求和国家发布的建设工程抗震设计规范，加强对建设工程抗震设计、施工、监理的监督检查。
第十五条 重点防御区的县级以上人民政府，应当有计划地开展地震活断层探测与地震危险性评价以及震害预防和震小区划工作。
县级以上人民政府在编制国土利用规划和城乡规划时，应当依据地震活断层探测与地震安全性评价结果，结合本地区地震构造环境，进行地震危险性评估，并将评估结果作为编制国土利用规划和城乡规划的依据之一。
地震工作主管部门应当参与本行政区域内国土利用规划和城乡规划的编制工作。
第十六条 已经建成的下列建设工程，未采取抗震设防措施或者未列入定期拆除改造计划的，应当按照国家有关规定，委托具有相应设计资质的单位，进行抗震性能鉴定：
（一）电厂、枢纽变电所和重要的联网输电线路工程；
（二）主要铁路干线和枢纽、通信、信号、行车、调度、给水、配电设施等建筑物，大型车站候车室和重要桥梁；
（三）飞机场、火车站、高速公路两侧的重要建筑及设施；
（四）大、中型水库的大坝和泄洪、输水设施；
（五）城市的供水、排水、供热、供气、供电、消防、邮政、电信、广播、电视、交通、医疗、金融、粮食等要害部位的关键设施；
（六）可能发生火灾、水灾、爆炸、毒物污染、化学污染以及放射性污染等严重次生灾害的关键设施；
（七）国家机关、金融机构的办公用建筑物，博物馆、体育场（馆）、影剧院、会堂、学校、商场、宾馆、地下公共建筑及主要设施，大中型工矿企业的重要建筑物、国防单位、公安消防指挥机构；
（八）法律、法规和国家有关行业主管部门规定必须进行抗震设防加固的其他建设工程。
第十七条 对经鉴定需要抗震加固的建设工程，产权人应当委托具有相应资质的设计、施工单位进行抗震加固设计、施工，并按照国家规定办理相关手续。
建设工程抗震加固应当与城市近期建设规划、产权人的房屋维修相结合。
抗震加固有重大文物价值和纪念意义的建设工程，应当注意维持其原有风貌。
第十八条 建设工程的抗震性能鉴定、抗震加固费用，由产权人承担。
第十九条 重点防御区的各级人民政府应当将农村民居抗震设防要求纳入村镇建设规划，并组织有关部门实施。
第二十条 建设、地震、科技等部门应当研究推广科学合理、经济适用、符合当地风俗习惯、达到抗震设防要求的农村民居建设图集和建筑材料，提供抗震技术咨询，培训农村建筑工匠，指导农民建造符合抗震设防要求和抗震设计规范的民居。
第二十一条 村镇建设中的公共建筑、统建的住房及乡镇企业的生产、办公用房，必须进行抗震设防。
新建农村民居的，应当按照农村民居建设图集和建筑施工技术标准进行施工，提高其抗震能力。
第二十二条 重点防御区的各级人民政府应当制定防震减灾宣传教育计划，组织开展防震减灾宣传教育活动。
科技、教育、农业、广播电视等部门以及城市社区应当制定防震减灾宣传教育计划，组织开展防震减灾知识进校园、进社区、进乡村的活动。
自治区教育行政部门应当把防震减灾知识纳入中小学生课外读物和科普活动。
第四章 应急救援
第二十三条 重点防御区的县级以上人民政府应当结合本区域的实际，制定破坏性地震应急预案，组建地震应急救援队伍，按照破坏性地震应急预案，开展地震应急模拟演练，提高地震应急救助能力。
中央驻宁单位和外省（区）驻宁单位的地震应急工作应当遵循属地管理的原则，服从当地地震应急指挥机构的统一指挥。
第二十四条 重点防御区的机关、社会团体、企业事业组织、居（村）民委员会，应当开展必要的防震、避险、疏散、救助训练。
鼓励和支持居（村）民委员会组织防震救助志愿者队伍，在发生地震灾害时实施救援活动。
第二十五条 重点防御区的县级以上人民政府应当结合城市广场、绿地公园等基础设施建设规划，建设必需的地震避险场所和紧急疏散通道，设置必要的避险救援设施。
地震避险场所、紧急疏散通道的所有权人，应当保持地震避险场所的完好和疏散通道的畅通，并设置明显标志。
任何单位和个人不得占用地震避险场所、紧急疏散通道。
第二十六条 重点防御区的县级以上人民政府应当安排地震应急救援资金和物资储备，并建立应急储备管理制度。已发布地震短期预报的，应当落实地震应急储备专项资金、应急救援设备和专用救生器械、药品、水源、食品等生活必需品。
破坏性地震发生后，重点防御区的各级人民政府及其有关单位，应当按照《防震减灾法》、《宁夏回族自治区防震减灾条例》的有关规定以及破坏性地震应急预案，依法组织实施地震救灾和恢复重建工作。
第五章 罚则
第二十七条 违反本办法规定的行为，《防震减灾法》和《宁夏回族自治区防震减灾条例》以及有关法律、法规已有处罚规定的，从其规定。
第二十八条 违反本办法规定，未设置相应的强震动观测设施的，由县级以上人民政府地震工作主管部门责令限期改正；逾期不改正的，由有关部门或监察部门对主要负责人依法给予行政处分。
第二十九条 违反本办法规定，占用地震避险场所、紧急疏散通道，由县级以上人民政府地震工作主管部门责令限期改正，并可给予警告；违反治安管理规定的，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》给予处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 地震工作主管部门和有关部门的工作人员不履行法定职责、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位、上级主管部门或者监察部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附则
第三十一条 本办法自2006年9月1日起施行。